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無(wú)效施工合同結算是否計取“利潤”?
瀏覽:557      發(fā)布日期:2024-03-11 09:43:46

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無(wú)效施工合同結算是否計取“利潤”?


《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)第二條規定:建設工程施工合同無(wú)效,但建設工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的,應予支持。其法理基礎源于《合同法》第五十八條規定:合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后,因該合同取得的財產(chǎn),應當予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的,應當折價(jià)補償……但是,無(wú)論是《解釋》還是《合同法》均未對如何“參照”、“折價(jià)補償”做出明確的規定。
計算工程費用,無(wú)非是對各項組成費用即人工費、材料費、施工機具使用費、企業(yè)管理費、利潤、規費、稅金的計算與匯總。司法實(shí)踐中,對于人工費、材料費、施工機具使用費大多僅在工程計量上存在爭議,是否需要計算的性質(zhì)認定爭議并不大;對于稅金的計取則是以開(kāi)具發(fā)票這一方式來(lái)確定,也無(wú)太大爭議。而利潤則不然,尤其是在實(shí)際施工人沒(méi)有資質(zhì)的情形下。對此,有觀(guān)點(diǎn)認為,折價(jià)補償中的價(jià)應該是成本價(jià),實(shí)際施工人不能因無(wú)效合同獲得利益,只有實(shí)際支出的費用才參照合同的約定計算;而另一種觀(guān)點(diǎn)認為,折價(jià)補償應以合同約定的計價(jià)方式為準,合同中對各項費用的約定均屬于《解釋》第二條中工程價(jià)款的組成部分,均不應扣除。
本文將通過(guò)相關(guān)司法判例的整理分析,嘗試梳理法院對上述爭議費用的裁判觀(guān)點(diǎn),以期對實(shí)務(wù)操作有所借鑒。
關(guān)于利潤:
反對者認為:利潤屬于非法所得,實(shí)際施工人不能因無(wú)效合同取得利益,應當予以扣除。
關(guān)聯(lián)案例:在(2015)蘇民終字第00378號判決書(shū)中,一審法院宿遷中院(二審法院江蘇省高院也支持該觀(guān)點(diǎn))認為:訟爭工程造價(jià)應按施工期間市場(chǎng)價(jià)格確定(因雙方?jīng)]有簽訂書(shū)面合同),但應扣除利潤部分……不具備建筑施工資質(zhì)的實(shí)際施工人因違法分包承建工程取得的利潤,屬于非法所得,應予扣除。
支持者認為:利潤是雙方約定的,可以參照計算。如果不支付利潤違背雙方真實(shí)意思表示,違背誠信原則。而且如果扣除利潤,則利潤就被發(fā)包人獲得,其因無(wú)效合同獲得實(shí)際施工人本應得的利益,違背公平原則。
關(guān)聯(lián)案例1:在(2009)粵高法審監民提字第43號判決書(shū)中,法院認為:工程承包方在將勞務(wù)及建筑材料物化到建筑工程的過(guò)程中同時(shí)產(chǎn)生了融入建筑工程產(chǎn)品當中的利潤,如因合同無(wú)效而不予計算,該利潤則被發(fā)包方獲得。發(fā)包方依據無(wú)效合同取得了承包方應得的利潤,這與合同無(wú)效的處理原則不符。


關(guān)聯(lián)案例2:在(2015)湘高法民一終字第278號判決書(shū)中,法院認為:陳隆基(實(shí)際施工人)完成了涉案工程,且已驗收合格并交付使用,《分包價(jià)格綜合統計匯總表》中對管理費和利潤也有明確約定,可以參照約定的工程價(jià)款支付。億國豪公司主張扣減歸其所有,將導致實(shí)際施工人融入建筑工程產(chǎn)品中的利潤被勞務(wù)發(fā)包人獲得,勞務(wù)發(fā)包人依據無(wú)效合同取得了實(shí)施施工人本應得到的利益,有違公平原則。而且億國豪公司明知陳隆基沒(méi)有資質(zhì)仍同意由其施工,待工程交付驗收合格后又以其無(wú)資質(zhì)為由拒付包括利潤、管理費在內的工程余款,也違背了誠實(shí)信用原則。故一審法院在工程款中計算了管理費和利潤并無(wú)不當。


我們的思考:

1、如何計算實(shí)際施工人取得的利潤?
按照《解釋》第四條規定:承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。該條款中的非法所得應是實(shí)際施工人實(shí)際取得的利潤。但是,雙方在合同中約定的利潤僅是計劃利潤,司法鑒定意見(jiàn)中的利潤也往往基于合同的約定計算,該利潤并不完全轉化為非法所得?;诮ㄔO工程施工工期長(cháng)、施工過(guò)程復雜多變的特征,實(shí)際施工人最終收益可能不如預期,甚至虧本。所以,筆者認為,實(shí)際施工人的利潤應以該工程應取得的工程價(jià)款與實(shí)際支出的全部費用差額來(lái)確定,應通過(guò)項目部賬務(wù)審計來(lái)確認。
2、發(fā)包人是否應支付合同中的利潤?
《解釋》第四條規定的收繳非法所得是對于承包人違法行為的懲罰,并非對發(fā)包人付款義務(wù)的免除,而且收繳還應以產(chǎn)生了非法所得(即發(fā)包人支付了利潤)為前提。此外《解釋》第二條也是規定參照合同的約定支付工程價(jià)款,并未剔除利潤。所以發(fā)包人要求扣除利潤的主張并沒(méi)有法律依據。
此外,從價(jià)值考量的角度考慮,利潤對于合同雙方是此消彼長(cháng)的關(guān)系,相對于實(shí)際施工人,發(fā)包人更不應該獲得該利益。因為利潤是由實(shí)際施工人勞動(dòng)而產(chǎn)生,其價(jià)值已經(jīng)融入到建筑工程產(chǎn)品中被發(fā)包人所取得。即使施工合同因為實(shí)際施工人沒(méi)有資質(zhì)而無(wú)效,那也是對抗公權力而造成的后果,不應改變合同雙方權利義務(wù)的對等關(guān)系。所以,基于公平、誠實(shí)信用原則,發(fā)包人應當按照合同約定向實(shí)際施工人支付利潤。

溫馨提示

以上專(zhuān)家解讀意見(jiàn)根據行業(yè)專(zhuān)家在《求實(shí)造價(jià)論壇》上的討論內容匯總和總結,盡管力求拋磚引玉,但是難免存在認知偏差,不代表本公司專(zhuān)業(yè)觀(guān)點(diǎn),不作為對文件理解的判斷依據,僅供求實(shí)軟件用戶(hù)學(xué)習、交流和探討,本文件最終解釋權歸發(fā)文部門(mén)所有。